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《電子商務法》背景下“代購”法律風險分析

發布日期:2019年01月15日  點閱次數:次  

一、背景

   《電子商務法》將于2019年1月1日實施,在新的法律框架下,從事電子商務經營等活動,可能存在法律風險。本文對《電子商務法》實施后,“代購”行為的法律風險,做出分析。

二、法律風險分析

   (一)《電子商務法》主要影響

    1、《電子商務法》下,“代購”的法律風險

   《電子商務法》雖然第一次明確提出“跨境電子商務”的概念,但對于個人的“代購”行為,其實并沒有直接做出新的規定。《電子商務法》對“代購”模式的影響,主要體現在兩個核心法條:

   (1)依法登記納稅監管

   《電子商務法》第十條規定:“電子商務經營者應當依法辦理市場主體登記。但是,個人銷售自產農副產品、家庭手工業產品,個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動,以及依照法律、行政法規不需要進行登記的除外。”

    就《電子商務法》第十條而言,“便民勞務活動”和“零星小額交易”作為豁免登記范圍,其涵蓋范圍非常廣泛,相當部分的賣家可以被豁免登記。但目前“便民勞務活動”和“零星小額交易”內涵外延并不明確,監管部門無法以第十條直接作為依據進行執法,必須制定相應配套法規,對市場主體登記的范圍進一步細化,才具備執法的可能性。

    辦理營業執照不是問題關鍵,關鍵是辦理了營業執照后,如何繳稅。繳稅的法律法規跟實體企業是一致的。對于平臺內經營者來說,本來并不存在《電子商務法》實施前免稅,《電子商務法》實施后要交稅的變化。只是因為電商法實施后,要求合法經營主體,對納稅的征收和監管具備了執行性。

    因此,本法實施后,從事代購行為并通過電子平臺網店銷售的主體,也要辦理工商主體登記,履行納稅義務。

   (2)處罰依據

   《電子商務法》第七十六至第八十四條對電子商務平臺經營者及平臺內經營者的一系列違法行為進行了罰款規定。無論電子商務經營者未進行明確的信息公示還是未按照約定退款或者未盡到監督義務,都會收到相應處罰,罰款最高可達二百萬元。

    盡管《電子商務法》規定了相關罰則,但處罰依據并不都是《電子商務法》,更多是“依照有關法律、行政法規的規定處罰”。

   《電子商務法》第十二條規定“電子商務經營者從事經營活動,依法需要取得相關行政許可的,應當依法取得行政許可。”

   《電子商務法》第十三條規定“電子商務經營者銷售的商品或者提供的服務應當符合保障人身、財產安全的要求和環境保護要求,不得銷售或者提供法律、行政法規禁止交易的商品或者服務。”

   《電子商務法》第七十五條規定“電子商務經營者違反本法第十二條、第十三條規定,未取得相關行政許可從事經營活動,或者銷售、提供法律、行政法規禁止交易的商品、服務,或者不履行本法第二十五條規定的信息提供義務,電子商務平臺經營者違反本法第四十六條規定,采取集中交易方式進行交易,或者進行標準化合約交易的,依照有關法律、行政法規的規定處罰。”

   《電子商務法》第八十五條規定,“電子商務經營者違反本法規定,銷售的商品或者提供的服務不符合保障人身、財產安全的要求,實施虛假或者引人誤解的商業宣傳等不正當競爭行為,濫用市場支配地位,或者實施侵犯知識產權、侵害消費者權益等行為的,依照有關法律的規定處罰。”

   《電子商務法》出臺前,實務中就有法律法規對相關活動進行約束。對銷售或者提供法律、行政法規禁止交易的商品或者服務的行為,依據“相關法律進行處罰”。

    綜上:

    1、電子商務活動需要取得相關行政許可的,應當依法取得行政許可。如銷售藥品或保健品的經營者,即必須取得相應的行政許可方能繼續經營。

    2、從事跨境電子商務活動的主體,應遵守進出口監督管理的法律、行政法規和國家有關規定。

    3、電子商務經營者銷售的商品或者提供的服務應當符合保障人身、財產安全的要求和環境保護要求,不得銷售或者提供法律、行政法規禁止交易的商品或者服務。(不因為電子商務而例外)。

   (二)目前實務操作層面

    若被認定為銷售走私物品行為,可能面臨以下處罰:

    1、對個人代購。個人攜帶進境的行李物品應以自用的合理數量為限。未經海關許可并且未補繳關稅,擅自將減免稅貨物、物品在境內銷售牟利,構成走私罪,起刑點是5萬元人民幣。此外,一年內曾因走私被二次行政處罰后又走私的,也可構成走私普通貨物、物品罪。

    2、從供貨方進貨銷售。“直接向走私人非法收購國家禁止進口物品的,或者直接向走私人非法收購走私進口的其他貨物、物品,數額較大的”,如果不是“直接”從走私人處收購,即使收購人明知是走私貨物,也不以走私罪論處。

    3、對單位犯罪的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑;情節特別嚴重的,處十年以上有期徒刑。

    從目前實務操作情況來說,國家目前對電子商務還是比較開放的,并不是發現問題直接就去處罰“代購”,地方市場監督管理局目前并不是對于舉報行為就受理、處罰。這不僅是因為目前監管機構“放水”,更多是因為“代購”模式的法律關系認定目前也存在模糊的空間。

    從法律關系來看,如果平臺經營者或者平臺內經營者和消費者構建的是一種委托關系而不是買賣關系的話,即使遇到司法訴訟或行政監管,平臺經營者或者平臺內經營者可以堅持自己不是銷售者,而是受托人,因此從境外購買物品的行為,不一定構成“銷售牟利”,對法律關系的認定,      具體還要看如何對銷售者進行披露,交易模式如何設計。

    綜上:

    1、對于未獲行政許可的“人肉代購”行為,不能以為貨物經過了海關就萬事大吉。若平臺經營者將代購物品在平臺上經營或者在線下開實體店進行銷售,實際上一旦被查,仍然構成走私。

    2、“代購”不一定就是走私,若平臺經營者或平臺內經營者和消費者之間不是“買賣”關系,而是“委托”法律關系,不構成走私。

    3、如果不是“直接”從走私人處收購,即使收購人明知是走私貨物,也不以走私罪論處。

    三、消費者維權

   《電子商務法》實施后,消費者一旦與平臺內經營者發生糾紛,電子商務平臺經營者可以建立爭議在線解決機制,公平、公正地解決爭議,同時還應該建立投訴和舉報機制及時處理消費者提出的問題。

    作為消費者來說,在與平臺內經營者發生爭議時,可以要求平臺經營者進行協助,因為平臺經營者有協助義務。當然也可以通過協商、請求消費者組織、行業協會或者其他依法成立的調解組織調解,向有關部門投訴,提請仲裁,或者提起訴訟等方式解決。

    以上只是對《電子商務法》中我們比較關心的代購、納稅等問題作出分析,新法實施后的具體影響,還需拭目以待。


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